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中小企业促进法释义 第八、九、十章

中小企业促进法释义 第八、九、十章

2017-12-13 甘肃中小微型企业

第八章  权益保护

◆ 合法权益受保护

第五十条 国家保护中小企业及其出资人的财产权和其他合法权益。任何单位和个人不得侵犯中小企业财产及其合法收益。

修改提示

本条是对中小企业促进法修订前第六条第一款进行的修改,与原法条相比将“合法投资及因投资取得的合法收益”修改为“财产权和其他合法权益”,并将位置从“总则”移至“权益保护”一章。这样修改的主要目的是贯彻落实中央关于完善产权保护制度的有关要求,加强对中小企业财产权及其他合法权益的保护,将对中小企业及其出资人保护的范围从“合法投资及因投资取得的合法收益”扩大到包括财产权在内的一切合法权益。

一、财产权等合法权益受保护

中小企业是以取得利润并分配给股东等出资人为目的而成立的营利法人(包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等)或者非法人组织(包括个人独资企业、合伙企业等)。2016年11月,中共中央、国务院印发《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》 ,提出“产权制度是社会主义市场经济的基石,保护产权是坚持社会主义基本经济制度的必然要求。有恒产者有恒心,经济主体财产权的有效保障和实现是经济社会持续健康发展的基础”,并从加强各种所有制经济产权保护、完善平等保护产权的法律制度、妥善处理历史形成的产权案件、严格规范涉案财产处置的法律程序、审慎把握处理产权和经济纠纷的司法政策、完善政府守信践诺机制、完善财产征收征用制度、加大知识产权保护力度、健全增加城乡居民财产性收入的各项制度、营造全社会重视和支持产权保护的良好环境等方面对加强和完善产权保护作出了全面部署和要求。

根据2017年3月15日第十二届全国人民代表大会第五次会议通过的民法总则规定,民事主体的财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。根据有关法律的规定,中小企业享有所有权、用益物权、担保物权、债权、知识产权等财产权和名称权、名誉权、荣誉权等其他合法权益;中小企业的出资人享有股权等权利。所有权是指权利人依法对自己的不动产和动产享有全面支配的权利,具有四项权能,即占有、使用、收益和处分。用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有占有、使用和收益的权利,现行物权法中规定了土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权这几种用益物权。担保物权是为了确保债务履行而设立的物权,当债务人不履行债务时,债权人就担保财产依法享有优先受偿的权利,包括抵押权、质权和留置权。债权是因合同、侵权行了为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定,权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利,是现代社会生活中民事主体的一项重要财产权利。知识产权是民事主体对其创造性的客体(包括作品,发明、实用新型、外观设计,商标,地理标志,商业秘密,集成电路布图设计,植物新品种等)依法享有的专有权利,是一种无形财产权,具有财产权和人身权的双重属性。名称权是法人、非法人组织使用、依法转让自己名称的权利。名誉权是指法人、非法人组织就其自身属性和价值所获得的社会评价享有的保有和维护的权利。荣誉权是指法人、非法人组织对其获得的荣誉及其利益所享有的保持、支配的权利。股权是指民事主体因投资于公司成为公司股东而享有的权利,根据行使目的和方式的不同可分为自益权和共益权,自益权包括资产收益权、剩余财产分配请求权、股份转让权、新股优先认购权等,共益权包括股东会表决权、股东会召集权、提案权、质询权、公司章程及账册的查阅权、股东会决议撤销请求权等。根据本条规定,中小企业及其出资人的上述合法权益均受国家保护。

二、不得侵犯财产及其合法收益

根据本条规定,任何单位和个人不得侵犯中小企业财产及其合法收益“不得侵犯”就是指任何单位和个人不得非法侵占、限制、剥夺中小企业的财产及其合法收益,也不得干涉中小企业依法行使财产权。

实践中需要注意的是,中小企业的权利不是毫无限制、绝对自由的,中小企业行使权利要受到法律、公序良俗的约束,不得滥用,且国家基于公共利益的需要,在法律权限范围内经法定程序,在给予公平合理补偿的前提下可以对中小企业的财产予以征收或者征用。

◆  听取意见、建议和受理投诉、举报

第五十一条 县级以上人民政府负责中小企业促进工作综合管理的部门应当建立专门渠道,听取中小企业对政府相关管理工作的意见和建议,并及时向有关部门反馈,督促改进。

县级以上地方各级人民政府有关部门和有关行业组织应当公布联系方式,受理中小企业的投诉、举报,并在规定的时间内予以调查、处理。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是针对中小企业表达诉求和维护自身合法权益渠道不畅、成本过高等问题,明确了中小企业对政府相关管理工作的意见、建议以及投诉、举报的反映渠道和反馈、处理机制。

一、听取中小企业的意见和建议

本法是专门为促进中小企业发展而制定的法律,全面规定了促进中小企业健康发展的政策措施,很多措施的责任主体和执行主体是政府及有关政府部门。中小企业是这些政策措施的实施对象和受益者,对于政策措施在执行中是否符合实际情况、存在什么问题、如何进一步改进等最有发言权,提出意见和建议最有积极性,提出的意见和建议也具有较强的针对性和现实性。对于政府和政府部门来说,中小企业提出的意见和建议是有关政策措施是否可行、社会效果如何、存在哪些问题等方面信息的重要来源,有利于政府提高行政效率、改进管理工作、增强民主作风。因此,本条第一款对听取中小企业意见和建议作出了规定。

首先,听取意见和建议的主体是县级以上人民政府负责中小企业促进工作综合管理的部门。本法第五条对负责中小企业促进工作综合管理的部门作了规定,由该部门负责听取中小企业意见和建议符合其职能定位。其次,听取的内容是对政府相关管理工作的意见和建议。政府及有关政府部门依法履行监督管理职责,对中小企业等进行管理,在管理过程中可能遇到这样那样问题,既有管理措施方面的问题,也有管理方式方法方面的问题,中小企业会对政府的管理工作提出存在的不足、如何改进等方面的意见和建议。再次,应当建立专门渠道听取意见和建议。专门渠道可以是电话、电子邮件、网络平台、来信、来访等,不论具体形式如何,这一渠道应当是专门用来听取中小企业意见和建议的,不能挪作他用。最后,对于听取的意见和建议应当及时向有关部门反馈,督促改进。听取意见和建议不是目的,改进工作才是目的。负责中小企业促进工作综合管理的部门应当及时将听取的意见和建议反馈给涉及的部门,并督促有关部门对意见和建议进行研究,对合理的意见和建议予以采纳,从而为中小企业提供一个良好的发展环境。

二、受理中小企业的投诉、举报

投诉是指单位或者个人合法权益受到侵害时,要求有关部门或单位依法处理,维护其合法权益的行为。举报是指单位或者个人对违法行为进行检举、揭发的行为。本条第二款对中小企业投诉、举报及其处理作了规定。

首先,受理投诉、举报的主体是县级以上地方各级人民政府有关部门和有关行业组织。实践当中,具体受理投诉、举报的应当是有权处理投诉、举报事项或有责任保护中小企业的政府部门和行业组织。其次,政府有关部门和有关行业组织应当公布受理投诉、举报的联系方式。联系方式包括电话、传真、电子邮件、网络平台、来信来访地址等,应当通过官方网站、公共媒体等渠道公布,方便中小企业查找和联系。最后,对于投诉、举报应当在规定的时间内予以调查、处理。受理投诉、举报的政府部门和行业组织应当在有关法律、法规、规章等规范性文件和行业组织的章程等自律性规则规定的时限内进行调查、处理,依法维护中小企业的合法权益。比如,根据《政府采购供应商投诉处理办法》规定,供应商认为采购文件、采购过程、中标和成交结果使自己的合法权益受到损害的,应当首先依法向采购人、采购代理机构提出质疑。对采购人、采购代理机构的质疑答复不满意,或者采购人、采购代理机构未在规定期限内作出答复的,供应商可以在答复期满后15个工作日内向同级财政部门提起投诉。财政部门应当自受理投诉之日起30个工作日内,对投诉事项作出处理决定,并以书面形式通知投诉人、被投诉人及其他与投诉处理结果有利害关系的政府采购当事人。根据《重庆市禁止非法增加企业负担条例》规定,任何单位和个人可以以各种方式对非法增加企业负担的行为向监察、审计、财政、物价、计划等部门或者企业负担监督机构投诉、举报。有管辖权的部门应当自受理之日起15个工作日内作出处理决定并送达投诉、举报者,同时抄送同级企业负担监督机构备案。有特殊原因需要延长的,可以适当延长,但延长时间不得超过10个工作日。

◆ 政府依法履职

第五十二条 地方各级人民政府应当依法实施行政许可,依法开展管理工作,不得实施没有法律、法规依据的检查,不得强制或者变相强制中小企业参加考核、评比、表彰、培训等活动。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是针对实践中存在的突出问题,对地方政府在管理、服务中小企业过程中遵守法律规范、维护中小企业合法权益作出规定。

一、依法开展行政许可等管理工作

行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。行政管理是指行政机关行使国家权力,依法管理国家事务和社会公共事务的活动。行政许可是众多行政管理手段中的一种。根据本条规定,政府在实施包括行政许可在内的一切行政管理活动时,均应当依法进行,这也是依法行政原则在行政机关对企业实施管理活动过程中的具体要求。依法行政,就是法定的行政机关,在法定的权限范围内,按照法定程序履行行政管理职责。这里的“法”应作广义理解,既包括全国人大及其常委会制定的法律,也包括国务院制定的行政法规、地方人大及其常委会制定的地方性法规、国务院有关部门和地方政府制定的规章等。从内容上看,政府在开展管理工作时既要遵守实体法方面的规定,也要遵守程序法方面的规定。

二、不得实施没有依据的检查

实施检查作为行政机关依法履职的一项必要和常用手段,是行政机关的重要日常管理活动,对中小企业的影响往往也最直接、最经常。很多法律都对政府实施监督检查作出了规定,比如安全生产法中规定:“安全生产监督管理部门和其他负有安全生产监督管理职责的部门依法开展安全生产行政执法工作,对生产经营单位执行有关安全生产的法律、法规和国家标准或者行业标准的情况进行监督检查,行使以下职权:(一)进入生产经营单位进行检查,调阅有关资料,向有关单位和人员了解情况;(二)对检查中发现的安全生产违法行为,当场予以纠正或者要求限期改正;对依法应当给予行政处罚的行为,依照本法和其他有关法律、行政法规的规定作出行政处罚决定;(三)对检查中发现的事故隐患,应当责令立即排除;重大事故隐患排除前或者排除过程中无法保证安全的,应当责令从危险区域内撤出作业人员,责令暂时停产停业或者停止使用相关设施、设备;重大事故隐患排除后,经审查同意,方可恢复生产经营和使用;(四)对有根据认为不符合保障安全生产的国家标准或者行业标准的设施、设备、器材以及违法生产、储存、使用、经营、运输的危险物品予以查封或者扣押,对违法生产、储存、使用、经营危险物品的作业场所予以查封,并依法作出处理决定。”

为了维护中小企业的合法权益,有必要对行政机关实施检查提出一些要求。根据本条的规定,行政机关对中小企业进行检查应当有法律、法规依据。法律是全国人大及其常委会制定的规范性文件;法规包括行政法规、地方性法规等,行政法规是国务院制定的规范性文件,地方性法规是地方人大及其常委会制定的规范性文件。我国立法法对法律、法规的制定主体、制定权限、制定程序等均作出了规定,法律、法规的制定应当按照立法法的规定进行。为了保证检查的严肃性,防止任意检查、随意检查,本条将检查的依据限定在法律、法规层级,规章和规章以下的规范性文件不能作为政府进行检查的依据。

三、不得强制企业参加考核等活动

考核、评比、表彰、培训等活动本是政府推动工作的方法,是激发企业活力、提升企业生产经营管理水平、营造良好市场环境的机制。但是,一些政府部门把这些手段当成目的,热衷于各种考核、评比、表彰、培训等活动,甚至把举办这些活动作为履行管理职责的重要手段,形式主义盛行,不仅没有产生预期效果,反而浪费了大量人力、财力和物力,有的借机向企业不合理收费,影响了企业正常的生产经营和公平竞争的市场环境,增加了企业负担,助长了沽名钓誉、弄虚作假等不正之风,企业反映强烈,社会影响恶劣。早在1991年,国务院就发出 《关于停止对企业进行不必要的检查评比和不干预企业内部机构设置的通知》(国发[1991]65号),要求停止对企业进行不必要的检查评比。1996年,中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于严格控制评比活动有关问题的通知》(厅字[1996]10号),要求对各类评比活动进行清理整顿。2006年,国务院办公厅转发监察部、国务院纠风办等九部门《关于清理评比达标表彰活动的意见》,对各类评比、达标、表彰活动进行全面清理。为进一步巩固清理规范成果,2010年10月,中共中央办公厅、国务院办公厅印发《评比达标表彰活动管理办法(试行)》(中办发[2010]33号),从适用范围、审批权限、审批原则、审评程序、经费管理、退出和撤销、监督检查等方面对评比达标表彰活动进行了规范。各地方、各部门也把清理整顿评比达标项目作为重要工作,取得了积极成效。

为解决现实生活中各类考核、评比、表彰、培训等活动过多过滥的问题,防止借培训等名义向企业不合理收费,本条明确规定,地方政府不得强制或者变相强制中小企业参加考核、评比、表彰、培训等活动。所谓“变相强制”,是指改变强制的形式,而强制的内容或者本质并未改变,即从表面上看,企业参加考核、评比、表彰、培训等活动是“自愿”行为,但企业从事上述行为是碍于行政机关的行政权力威慑,害怕遭到行政机关的刁难或者在今后的经营活动中遭遇种种人为设置的关卡和门槛,给企业的生产经营带来麻烦,以至于企业没有选择的余地,不得不接受。

◆ 大型企业等不得拖欠中小企业资金

第五十三条 国家机关、事业单位和大型企业不得违约拖欠中小企业的货物、工程、服务款项。

中小企业有权要求拖欠方支付拖欠款并要求对拖欠造成的损失进行赔偿。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是针对现实生活中一些国家机关、事业单位和大型企业滥用自身优势地位,违反约定拖欠中小企业资金这一突出问题,明确对此类行为作出禁止性规定,以保护中小企业依约取得价款或者报酬的合法权益,保障中小企业生存发展。

一、国家机关、事业单位和大型企业不得拖欠中小企业资金

在市场经济体制下,企业之间相互拖欠资金本是正常现象,但是从我国大企业与中小企业的关系来看,拖欠资金往往是不对等的,一些大企业出于经济利益考虑或者其他种种原因,滥用市场支配地位长期拖欠中小企业大量资金,而中小企业则很难拖欠大企业资金。与大企业相比,中小企业在市场上处于弱势地位,,很多中小企业为了得到大企业的业务(有的甚至是唯一的业务来源),不得不接受大企业提出的一些不合理条件,包括忍受大企业拖欠资金。中小企业大都资金不够雄厚,获得信贷支持难度大,拖欠资金容易给资金链带来压力,不仅影响自身正常生产经营,还会影响对其他企业付款,导致企业间环环拖欠,使处于债务链中的企业都无法正常生产经营;资金链一旦断裂,中小企业更是会陷入破产倒闭的绝境。2013年,山西省对全省中小微企业开展了“大企业拖欠中小企业资金”情况专项调查,企业反映拖欠情况主要包括以下方面:(1)拖欠中小微企业资金问题严重,资金不足影响日益加深。(2)拖欠主体分布面广成为社会性问题,不容忽视;大型国企成为拖欠主力引发中小企业的不满,应该警惕;中小微企业间相互拖欠动摇社会诚信经营的基础。(3)银行成为拖欠企业的帮手,一些企业使用承兑汇票变相拖欠,应引起注意。(4)近十来,大企业拖欠小微企业货款现象逐年增加,2008年金融危机后增加趋势明显加快;企业对拖欠货款的现象,容忍度增大,反应有所麻木。

为解决大企业拖欠中小企业资金问题,2012年4月,国务院印发《关于进一步支持小型微型企业健康发展的意见》(国发[2012]14号),提出“研究制定防止大企业长期拖欠小型微型企业资金的政策措施”。2016年6月,工业和信息化部印发《促进中小企业发展规划(2016-2020年)》提出“规范市场主体交易行为,防止大企业违约拖欠中小企业货款”。

除大型企业外,国家机关掌握有一定的国家权力,事业单位大都具有政府背景,中小企业在与它们进行交易时也会被拖欠资金,由于害怕遭到打击报复等原因,很多中小企业对此也是“敢怒不敢言”。

针对以上情况,本条第一款明确对国家机关、事业单位和大型企业违约拖欠中小企业的货物、工程、服务款项作出禁止性规定。

二、拖欠方赔偿损失

拖欠方违约拖欠属于违反合同约定的行为,应当依法承担违约责任。根据本条第二款规定,拖欠方除应当支付拖欠款外,还应当对拖欠造成的损失进行赔偿,这与我国合同法的规定是一致的。根据合同法规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

赔偿损失的范围可由法律直接规定或由双方约定。在法律没有特别规定和当事人没有另行约定的情况下,应按完全赔偿原则赔偿全部损失,包括直接损失和间接损失。直接损失指财产上的直接减少。间接损失又称所失利益,指失去的可以预期取得的利益。可以获得的预期的利益,简称可得利益。可得的利益指利润,而不是营业额。可得利益的求偿需坚持客观确定性,即预期取得的利益不仅主观上是可能的,客观上还需要是确定的。因违约行为的发生,使此利益丧失,若无违约行为,这种利益按通常情形是必得的。可得利益的求偿不能任意扩大。对此,1980年《联合国国际货物销售合同公约》第七十四条规定,赔偿损失“不得超过违反合同一方在订立合同时依照他当时已知道或理应知道的事实和情况,对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。

实践中需要注意的是,本条是针对国家机关、事业单位和大型企业违约拖欠中小企业货物、工程、服务款项问题比较突出的实际情况,明确作出规定加以禁止,并不意味着中小企业就可以拖欠其他中小企业资金,也不意味着中小企业可以拖欠大型企业资金。事实上,任何市场主体违约拖欠资金的,包括中小企业之间拖欠资金和中小企业拖欠大企业资金,都应当依法承担相应的违约责任。

◆ 禁止乱收费、乱罚款、乱摊派

第五十四条 任何单位不得违反法律、法规向中小企业收取费用,不得实施没有法律、法规依据的罚款,不得向中小企业摊派财物。中小企业对违反上述规定的行为有权拒绝和举报、控告。

修改提示

本条是对中小企业促进法修订前第六条第二款进行的修改,与原法条相比主要是将“不得违反法律、法规向中小企业收费和罚款修改为 “不得违反法律、法规向中小企业收取费用,不得实施没有法律、法规依据的罚款”,并将位置从“总则”移至“权益保护”一章,这样修改的主要目的是考虑到收费和罚款是性质不同的两种行为,因此分开来表述,属于文字修改。

一、禁止乱收费、乱罚款、乱摊派

涉企收费包括涉企行政事业性收费和政府性基金,行政审批前置、涉及市场监管和准入以及其他具有强制垄断性的涉企经营服务性收费,行业协会商会涉企收费等。罚款是指行政主体依法强制违反行政管理秩序的行为人(包括自然人、法人和其他组织)在一定期限内缴纳一定数量货币的行政处罚。摊派财物是指在法律、法规的规定之外要求有关单位或者个人提供财务。乱收费、乱罚款、乱摊派俗称“三乱”,“三乱”严重干扰了企业正常的生成经营,加重了企业的负担,助长了不正之风,挫伤了企业的积极性,影响了经济发展和社会稳定,应当坚决制止。

乱收费、乱罚款、乱摊派问题由来已久。针对一些地区和部门出现的向企业乱收费、乱罚款和各种摊派问题,党中央、国务院多次发布规定和文件加以规范和制止。1988年4月,国务院发布《禁止向企业摊派暂行条例》 ,明确规定:“禁止任何国家机关、人民团体、部队、企业、事业单位和其他社会组们向企业摊派”。1990年9月,中共中央、国务院发布《关于坚决制止乱收费、乱罚款和各种摊派的决定》(中发[1990]16号),要求“对收费、罚款、集资项目和各种摊派进行全面的清理整顿,严格审核收费、罚款、集资项目和标准,坚决禁止各种形式的摊派”。1997年7月,中共中央、国务院发布《关于治理向企业乱收费、乱罚款和各种推派等问题的决定》(中发[1997]14号),提出“坚决取消不符合规定的向企业的行政事业性收费、罚款、集资基金项目和各种摊派,全面清理按规定未被取消的向企业的行政事业性收费、罚款、集资、基金项目,建立健全向企业的行政事业性收费、罚款、集资、基金项目的审批管理制度”。2014年6月,国务院办公厅发出《关于进一步加强涉企收费管理减轻企业负担的通知》(国办发[2014]30号),提出“建立和实施涉企收费目录清单制度”。2017年6月,国务院总理李克强在全国深化简政放权放管结合优化服务改革电视电话会议上的讲话中提出:“要采取切实措施减少涉企收费。现在涉企收费主体较多、随意性大,收费项目五花八门,还有各种各样的乱摊派、乱罚款,不仅加重企业负担,也恶化了营商环境、影响企业投资信心。对此,必须重拳治理,坚决斩断‘向企业乱伸的手’,决不允许把企业当成‘唐僧肉’。国务院部门要带头治‘费’,地方政府也要加大清费力度。继续清理规范政府性基金和行政事业性收费,取消政府提供普遍公共服务和体现一般性管理职能的收费,财政供养事业单位的收费要全面纳入预算管理。要切实加强对涉企经营服务性收费的监管,多措并举降低企业用能、用地、用网、物流、融资等各方面成本。现在有些行业协会商会依托部门职责和垄断地位,强制或变相强制企业入会缴费,有的收费畸高。对行业协会商会、各类中介机构收费项目要全面清理整顿,不合理的要取消,保留的要降低收费标准。”

为制止实践中存在的、企业反映强烈的乱收费、乱罚款、乱摊派问题,本条例明确规定:“任何单位不得违反法律、法规向中小企业收取费用,不得实施没有法律、法规依据的罚款,不得向中小企业摊派财物。”对于收费和罚款,本条禁止的是没有法律、法规依据的收费和罚款,对于有法律、法规依据的收费和罚款,中小企业应当依法缴纳;而对于摊派财物,一切形式的摊派财物都是违法的,均为本条所禁止。

二、中小企业有权拒绝和举报、控告

对于乱收费、乱罚款、乱摊派行为,根据本条规定,首先,中小企业享有拒绝的权利,这为中小企业对抗违法行为提供了法律支持。其次,中小企业可以进一步向有关部门举报、控告,实现对上述违法行为的制止和责任追究。比如,根据价格法规定,政府价格主管部门应当建立对价格违法行为的举报制度,任何单位和个人均有权对价格违法行为进行举报。根据行政处罚规定,公民、法人或者其他组织对行政处罚不服的有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼,因行政机关违法给予行政处罚受到损害的有权依法提出赔偿要求。根据《禁止向企业摊派暂行条例》规定,任何单位和个人都有权向审计机关或者其他有关部门控告、检举、揭发摊派行为。

◆ 涉企行政事业性收费实行目录清单制度

第五十五条 国家建立和实施涉企行政事业性收费目录清单制度,收费目录清单及其实施情况向社会公开,接受社会监督。

任何单位不得对中小企业执行目录清单之外的行政事业性收费,不得对中小企业擅自提高收费标准、扩大收费范围;严禁以各种方式强制中小企业赞助捐赠、订购报刊、加入社团、接受指定服务;严禁行业组织依靠代行政府职能或者利用行政资源擅自设立收费项目、提高收费标准。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是针对实践中涉企行政事业性收费过多过滥等问题,结合清理规范涉企收费相关工作,对建立和实施涉企行政事业性收费目录清单制度作出规定,以规范涉企行政事业性收费,切实减轻企业负担。

一、实施涉企行政事业性收费目录清单制度

行政事业性收费是行政性收费和事业性收费的统称,是指国家机关、事业单位、代行政府职能的社会团体及其他组织根据法律法规等有关规定,依照国务院规定程序批准,在实施社会公共管理,以及在向公民、法人等提供特定公共服务过程中,向特定对象收取的费用。行政事业性收费具有强制性、特定性、补偿性等特征。强制性是指收费主体是国家机关或国家授权的其他机构,收费与其管理、服务联系在一起,被收费人不能拒绝;特定性是指收费对象不是全体单位和个人,而是接受特定管理或特定服务的单位和个人;补偿性是指收费是为了补偿提供管理和服务产生的成本,不以营利为目的。行政事业性收费按照收费性质可分为行政管理类、资源补偿类、鉴定类、考试类、培训类和其他类;按照收费对象可分为涉企类、涉农类和其他类。行政事业性收费审批包括项目审批和标准审批,实行中央和省两级审批制度。根据《行政事业性收费项目审批管理暂行办法》规定,国务院和省级政府及其财政、价格主管部门按照国家规定权限审批管理收费项目。除国务院和省级政府及其财政、价格主管部门外,其他国家机关、事业单位、社会团体,以及省级以下人民政府,均无权审批收费项目。根据《行政事业性收费标准管理暂行办法》规定,国务院和省级政府的价格、财政部门按照规定权限审批收费标准。中央有关部门和单位(包括中央驻地方单位)以及全国或跨省、自治区、直辖市范围内实施收费的收费标准,由国务院价格、财政部门审批;其中,重要收费项目的收费标准应由国务院价格、财政部门审核后报请国务院批准。其他收费标准,由省级政府价格、财政部门审批;其中,重要收费项目的收费标准应由省级价格、财政部门审核后报请省级政府批准。

2014年6月,国务院办公厅印发《关于进一步加强涉企收费管理减轻企业负担的通知》(国办发〔2014)30号),明确要求建立和实施涉企收费目录清单制度。对按照法律、行政法规和国家有关政策规定设立的涉企行政事业性收费、政府性基金和实施政府定价或指导价的经营服务性收费实行目录清单管理。所有涉企收费目录清单及其具体实施情况纳入各地区、各部门政务公开范畴,通过政府网站和公共媒体实时对外公开,接受社会监督。各地区、各部门必须严格执行目录清单,目录清单之外的涉企收费一律不得执行。2014年8月,财政部、国家发展改革委印发《关于进一步完善行政事业性收费项目目录公开制度的通知》,明确财政部和省级财政部门按照收费项目审批管理权限,分级编制并公布收费目录清单。2014年10月,财政部公布了《全国性及中央部门和单位行政事业性收费目录清单》 、《全国性及中央部门和单位涉企行政事业性收费目录清单》和 《全国政府性基金目录清单》。2014年底,各省(区、市)也陆续公布了本地行政事业性收费目录清单。为加强社会监督、方便社会查询,财政部在门户网站上集中公布了中央和省两级收费目录清单,公布内容包括政府性基金、行政事业性收费、涉企行政事业性收费三个目录清单,每个清单涵盖收费项目、政策依据、执收部门及资金管理方式等。通过建立和实施收费目录清单制度,将依法合规设立的收费项目全部纳入清单并主动公开,有助于从源头上防止各类乱收费、乱摊派。据此,本条第一款对“国家建立和实施涉企行政事业性收费目录清单制度”作出了规定,并要求“收费目录清单及其实施情况向社会公开,接受社会监督”。

二、禁止乱收费等侵犯中小企业合法权益的行为

本条第二款针对实践中比较突出的侵犯中小企业合法权益的行为作出了禁止性规定。首先,向中小企业收取行政事业性收费必须严格按照目录清单执行,禁止执行目录清单之外的行政事业性收费,禁止擅自提高收费标准、扩大收费范围。其次,对于现实生活中存在的强制中小企业赞助捐赠、订购报刊、加入社团、接受指定服务等增加中小企业负担、侵犯中小企业合法权益的行为,明确加以禁止。最后,明令禁止行业组织依靠代行政府职能或者利用行政资源擅自设立收费项目、提高收费标准。由于历史原因,我国一些行业组织与政府之间关系密切,行政化色彩较浓,部分行业组织习惯于依靠政府开展工作,有的甚至借助代行政府职能或者利用政府的影响力谋取私利,增加企业负担。为促进行业协会商会规范发展,2015年7月中共中央办公厅、国务院办公厅印发《行业协会商会与行政机关脱钩总体方案》,对实现行业协会商会与行政机关脱钩作出安排部署,要求除法律法规另有规定外,剥离行业协会商会的行政职能。为治理各种乱收费行为,2017年5月国家发展改革委印发《关于开展涉企收费检查的通知》(发改电(2017)303号),在全国范围开展涉企收费检查,“行业协会商会依靠代行政府职能或者利用行政资源擅自设立收费项目、提高收费标准”是查处的重点之一。

◆ 随机抽查和合并、联合检查

第五十六条 县级以上地方各级人民政府有关部门对中小企业实施监督检查应当依法进行,建立随机抽查机制。同一部门对中小企业实施的多项监督检查能够合并进行的,应当合并进行;不同部门对中小企业实施的多项监督检查能够合并完成的,由本级人民政府组织有关部门实施合并或者联合检查。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是针对当前实践当中一些领域存在的检查任性、选择执法、人情监管、执法扰民与监管缺失并存、企业疲于应付各种各样的检查等问题,对政府部门在实施监督检查中建立随机抽查机制和实施合并、联合检查作出规定,从而克服政府部门的检查任性,实现阳光执法,压缩暗箱操作和权力寻租的空间,减轻企业负担,营造良好的市场环境。

一、对中小企业的随机抽查

近年来,海关、工商、税务、质检等部门和天津等地探索开展随机抽查监管,把企业和监管部门人员放在同一平台上,通过两次随机摇号,按一定比例对企业进行抽检。对企业进行随机抽查,企业有了压力,也减少了监管部门寻租机会,是简政放权、放管结合、优化服务的重要举措。

在总结实践经验的基础上,国务院办公厅印发《关于推广随机抽查规范事中事后监管的通知》(国办发(2015)58号),对建立随机抽查机制作出了了安排部署,提出了四项具体措施。一是制定随机抽查事项清单。法律法规规章没有规定的,一律不得擅自开展检查。对法律法规规章规定的检查事项,要大力推广随机抽查,不断提高随机抽查在检查工作中的比重。要制定随抽查事项清单,明确抽查依据、抽查主体、抽查内容、抽查方式等。随机抽查事项清单根据法律法规规章修订情况和工作实际进行动态调整,及时向社会公布。二是建立“双随机”抽查机制。要建立随机抽取检查对象、随机选派执法检查人员的“双随机”抽查机制,严格限制监管部门自由裁量权。建立健全市场主体名录库和执法检查人员名录库,通过摇号等方式,从市场主体名录库中随机抽取检查对象,从执法检查人员名录库中随机选派执法检查人员。推广运用电子化手段,对“双随机”抽查做到全程留痕,实现责任可追溯。三是合理确定随机抽查的比例和频次。要根据当地经济社会发展和监管领域实际情况,合理确定随机抽查的比例和频次,既要保证必要的抽查覆盖面和工作力度,又要防止检查过多和执法扰民。对投诉举报多、列入经营异常名录或有严重违法违规记录等情况的市场主体,要加大随机抽查力度。四是,加强抽查结果运用。对抽查发现的违法违规行为,要依法依规加大惩处力度,形成有效震慑,增强市场主体守法的自觉性。抽查情况及查处结果要及时向社会公布,接受社会监督。

人力资源社会保障部、安监总局、国家旅游局等部门根据实际情况制定了本部门进行随机抽查的实施方案,细化了在本领域、本行业推广随机抽查的任务安排和时间进度要求等。

二、对中小企业的合并、联合检查

中小企业点多面广,分布在各行各业,涉及众多监管部门,工商、质检、安监、消防、税务、卫生、价格等部门均负有对中小企业进行监督检查的职责,有的部门还负有多项监督检查职责。保护中小企业权益一个很重要的方面,就是要减少行政机关对中小企业正常生产经营活动的干扰,避免不必要的重复监督检查。为此,本条强调了要推行合并或者联合检查。

根据本条规定,同一部门对中小企业实施的多项监督检查能够合并进行的,应当合并进行;不同部门对中小企业实施的多项监督检查能够合并完成的,由本级人民政府组织有关部门实施合并或者联合检查。考虑到执法实践中可能存在同一部门或者不同部门实施的多项监督检查无法合并或者联合进行的情形,本条没有“一刀切”地规定监督检查必须合并或者联合进行,而是要求监督检查除非存在无法合并进行的情形,否则都应当合并或者联合进行,既体现了法律的倾向性,又为执法留有一定空间。规定由“本级人民政府”组织有关部门实施合并或者联合检查,有利于不同部门之间的协调,可以就检查中可能遇到的各种问题进行沟通。《关于推广随机抽查规范事中事后监管的通知》(国办发(2015)58号)中也对探索开展联合抽查提出了要求:县级以上地方人民政府要结合本地实际,协调组织相关部门开展联合抽查。按照“双随机”要求,制定并实施联合抽查计划,对同一市场主体的多个检查事项,原则上应一次性完成,提高执法效能,降低市场主体成本。

第九章   监督检查

◆ 工作监督检查

第五十七条  县级以上人民政府定期组织对中小企业促进工作情况的监督检查;对违反本法的行为及时予以纠正,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是通过规定政府对中小企业促进工作情况进行监督检查并依法追究违反本法行为的法律责任,从而保障本法规定的各项促进中小企业的措施能够落到实处,得到切实有效的执行。

本法从财税支持、融资促进、创业扶持、创新支持、市场开拓、服务措施、权益保护等方面对促进中小企业发展的措施进行了全面规定,为保证这些促进措施不是只停留在纸面上而是得到切实遵守和执行,中小企业真正享受到实惠和好处,本条对工作监督检查和法律责任作出了规定,通过对工作情况进行监督检查和对违法行为进行追责,倒逼有关部门和单位依法办事、依法履职。

一、对中小企业促进工作情况进行监督检查

本法规定的促进中小企业发展的各项措施,涉及众多部门和单位。比如,财税支持方面,主要责任主体是财政部门和税务部门;融资促进方面,中国人民银行、国务院银行业监督管理机构、中国保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家政策性金融机构、国有大型商业银行、地区性中小银行等部门和单位是主要的责任主体。为督促这些部门和单位严格按照本法的规定落实有关促进中小企业发展的要求,本条规定“县级以上人民政府定期组织对中小企业促进工作情况的监督检查”。

首先,组织监督检查的主体是县级以上人民政府。中小企业促进工作涉及各有关部门和单位,人民政府作为国家的行政机关,领导所属各工作部门和下级人民政府的工作,管理国家各项事务、事业,有责任也有权威对各部门、各单位的工作情况进行监督检查。其次,监督检查的内容是中小企业促进工作情况。即各有关部门、单位遵守和执行中小企业促进方面法律法规和政策措施的情况。最后,监督检查应当定期进行。即监督检查不是一次性的,也不是偶然性的,而是制度化、常态化的。

二、依法追究法律责任

对于在监督检查中发现的违反本法规定的行为,根据本条规定,首先应当及时予以纠正,即立即要求违法的部门、单位停止违法行为,按照本法的要求履行职责和义务。

其次,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。直接负责的主管人员是指在单位违法行为中负有直接领导责任的人员,包括违法行为的决策人,事后对单位违法行为予以认可和支持的领导人员,以及由于疏于管理或放任而对单位违法行为负有不可推卸责任的领导人员;其他直接责任人员是指直接实施单位违法行为的人员。单位作为一个社会系统,它的主体是自然人,单位整体的活动是通过有意识、有目的的自然人的活动实现。单位只是一个人格化的社会关系主体,其违法行为的整体意志的形成和违法行为的实施,都有赖于作为其构成要素的自然人。因此,为了有效防止单位违法,对负有责任的单位成员必须追究其责任。

公务员的义务与纪律是对公务员的强制性要求,为了保证公务员遵守法定义务和纪律,国家对违法违纪的公务员规定了一定的法律后果,这种后果就是“处分”。根据公务员法规定,公务员因违法违纪应当承担纪律责任的,依法给予处分;处分分为警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。对公务员的这六种处分可以划分为三类:第一类是精神惩罚。也称申诫罚或声誉罚,一般用于严重程度较低的违纪行为,主要是对公务员名誉的贬责,是有关机关向违纪者发出警戒,申明其有违纪行为,通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响,引起其精神上的警惕,使其不再违法违纪。对公务员处分中的精神惩罚包括警告、记过、记大过。批评教育与警告具有很大的相似性,在一定程度上具有申诫的作用,有些国家叫批评教育也作为申诫的一种归入处分形式之中,但在我国,批评教育不被看作一种处分,如果公务员违纪情节轻微,经批评教育后对错误有较为深刻的认识,能够改正自己的错误,就可以免于处分。记过与记大过则是我国特有的处分形式。第二类是实质惩罚。我国处分制度中的实质惩罚,包括降级与撤职。降级与撤职,都是较为严重的惩罚形式,是对犯有严重违法违纪行为的公务员所给予的惩戒,会使公务员在名誉、地位与经济等方面受到损失。降级是降低职级,根据人事部的有关规定,给予公务员降级处分,一般降低一个级别,如果本人级别为最低级的,可给予记大过处分。撤职是撤销职务,撤职后按降低一级以上职务另行确定职务,根据新任职务确定相应的级别和职务工资档次。本人职务为办事员的,可给予降级处分。在一些国家,对公务员的实质惩罚还包括降职,但在我国降职不是一种处分。不过我国的撤职处分,一般在降低公务员现职务后要另行确定较低职务,在实质上与国为作为处分形式的降职相同。第三类是开除。这是对违法违纪公务员最为严重的一种处分形式。对于严重违法违纪,不适宜继续担任公务员职务的,有关机关应给予其开除处分。一旦给予公务员开除处分,自处分之日起,解除其与机关的人事关系。

在给予处分时,应根据违法违纪行为的性质、情节轻重、危害大小及本人对错误的认识态度等情况,区别处理。依照行政监察法、公务员发、《行政机关公务员处分条例》等法律、行政法规的规定,对国家工作人员给予处分由任免机关或者监察机关按照管理权限决定。

◆ 中小企业发展环境评估

第五十八条  国务院负责中小企业醋精同坐综合管理的部门应当委托第三方机构定期开展中小企业发展环境评估,并向社会公布。

地方各级人民政府可以根据实际情况委托第三方机构开展中小企业发展环境评估。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是对政府在开展中小企业发展环境评估方面的职责作出规定,从而能够全面、准确、及时了解和掌握中小企业的发展环境,为督促有关部门和单位依法实施促进中小企业发展各项政策措施,健全完善中小企业促进保护各项工作提供依据。

一、中小企业发展环境

任何企业的生产经营活动都是在市场中进行的,受到政治、经济、技术、社会文化等因素的限定与影响,这些因素构成了企业的发展环境。良好的发展环境能够促进企业快速健康发展。

本法从财税支持、融资促进、创业扶持、创新支持、市场开拓、服务措施、权益保护等方面对促进中小企业作出规定,也是为了给中小企业创造良好的发展环境。有的地方还就改善和优化中小企业发展环境专门出台文件,比如,2008年中共青岛市委、青岛市人民政府印发《关于进一步改善中小企业发展环境的若干意见》(青发[2008]16号),从营造优质高效的政务环境、营造健康规范的市场环境、营造多元诚信的融资环境、营造宽松活跃的创业环境、营造务实开明的政策环境五个方面对改善中小企业发展环境,推动中小企业持续健康发展作出规定,并明确提出:“建立中小企业发展环境评价制度。每年组织中小企业,对涉企管理、服务的政府工作部门政务公开、审批收费、服务效能等依法行政情况进行评价,评价结果向社会共公布。”2014年甘肃省人民政府出台《关于进一步优化中小微型企业发展环境的意见》(甘政法[2014]111号),在政策环境、融资环境、创业环境、创新环境等方面提出24条优化中小微型企业发展环境的政策措施,以促进中小微型企业快速健康发展。

二、中小企业发展环境评估

对中小企业发展环境进行评估,能够了解和掌握国家有关中小企业各项政策措施是否符合实际情况、国家机关依法履行职责的情况、有关各部门和单位落实促进中小企业各项政策措施的情况以及中小企业在发展中面临的实际困难和问题等,从而引导促进有关部门和单位不断改进中小企业促进保护工作。影响中小企业发展的因素有很多,其中最重要的是法制环境,包括法律政策做的制定法和实施情况等,这也是评估应当关注的重点。

本条分两款分别对中央和地方开展中小企业发展环境评估作出规定,提出要求。根据第一款规定,进行评估的主体是国务院负责中小企业促进工作综合管理的部门,方式是委托第三方机构开展。评估工作应当定期进行,评估情况要想社会公布,接收社会监督。根据第二款规定,进行评估的主体是地方各级人民政府,方式是委托第三方机构开展。第三方机构主要是指无利害关系的有关方面的调查研究机构。引入第三方机构进行评估,能够避免政府既当“运动员”又当“裁判员”的弊端,保证评估全面、客观、公正。一般来说,委托评估是需要支付费用的,委托费用应当由委托方,也就是国务院负责中小企业促进工作综合管理的部门和地方各级人民政府承担。

实践中需要注意的是,本条对中央层面和地方层面开展中小企业发展环境评估的要求是不同的。对于中央层面也就是国务院负责中小企业促进工作综合管理部门来说,是“应当”开展中小企业发展环境评估,也就是说这项工作是他的职责和义务,不存在选择的余地,必须完成;而对于地方层面,也就是地方各级人民政府来说,是“可以”开展中小企业发展环境评估,也就是说可以做这项工作也可以不做,是否开展有地方各级人民政府决定。之所以做这样的区分,主要是考虑到我国地域辽阔,各地自然条件不同、经济社会发展也不平衡,不同地区中小企业的情况和中小企业面临的问题不一样,由地方各级人民政府根据本地区实际情况和需要决定是否开展中小企业发展环境评估更具科学性和合理性,也避免造成不必要的浪费。

◆ 监督中小企业发展专项资金和基金

第五十九条 县级以上人民政府应当定期组织开展对中小企业发展专项资金、中小企业发展基金使用效果的企业评价、社会评价和资金使用动态评估,并将评价和评估情况及时向社会公布,接受社会监督。

县级以上人民政府有关部门在各自职责范围内,对中小企业发展专项资金、中小企业发展基金的管理和使用情况进行监督,对截留、挤占、挪用、侵占、贪污中小企业发展专项资金、中小企业发展基金等行为依法进行查处,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是明确对中小企业发展专项资金和中小企业发展基金进行监督。中小企业发展专项资金和中小企业发展基金对于促进中小企业的发展至关重要,本条明确规定了对资金和基金的监督,以及违法使用资金和基金的法律责任,确保资金和基金能够发挥应有的作用,促进中小企业健康发展。

一、专项资金和发展基金使用效果的评价和评估

本法第二章规定了中小企业发展专项资金和中小企业发展基金的作用。第九条规定,中小企业发展专项资金通过资助、购买服务、奖励等方式,重点用于支持中小企业公共服务体系和融资服务体系建设。第十条规定,国家中小企业发展基金应当遵循政策性导向和市场化运作原则,主要用于引导和带动社会资金支持初创期中小企业,促进创业创新。无论是中小企业发展专项资金,还是中小企业发展基金,其目的都是优化中小企业发展环境,支持中小企业创业创新,更好的促进中小企业健康发展。因此,为了保证中小企业发展专项资金和发展基金能够真正发挥作用,本条第一款规定了各级政府应当定期开展对中小企业发展专项资金、中小企业发展基金使用效果的企业评价、社会评价和资金使用动态评估,并将评价和评估情况及时向社会公布,接受社会监督。

二、对专项资金和发展基金的监督

本条第二款规定,县级以上人民政府有关部门在各自职责范围内,对中小企业发展专项资金、中小企业发展基金的他管理和使用情况进行监督,对截留、挤占、挪用、侵占、贪污中小企业发展专项资金、中小企业发展基金等行为依法进行查处,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。本款规定属于对找那个小企业发展专项资金和中小企业发挥在那基金的保护性规定,禁止任何单位和惹人截留、挤占、挪用、侵占、贪污中小企业发展专项资金、中小企业发展基金。

1.截留,主要是指在办理中小企业发展专项资金或中小企业发展基金的过程中,私自将资金或基金扣留下来,没有吧资金或基金拨付给符合条件的中小企业。

2.挤占,主要是指将开支范围之外的支出列入了该项支出科目,如人员经费挤占公用经费,或者将财政专项资金与行政事业账户和生产经营账户,混存混用,货币资金实际结存量小于财政专项资金余额。

3.挪用,主要是指利用职务上的便利,挪用中小企业发展专项资金或发展基金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过3个月未还的,或者虽未超过3个月,但数额较大,进行营利活动的,或者进行非法活动的行为。

4.侵占,主要是指以非法占有为目的,将中小企业发展专项资金或发展基金占为己有,数额较大,拒不交还的行为。宪法第十二条规定“禁止任何组织或个人用任何手段侵占或者破坏国家和集体的财产”。

5.贪污,主要是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

三、违反本法规定的刑事责任

刑事责任是指犯罪行为人实施刑事法律禁止的行为所必须承担的法律后果。故意犯罪,应当负刑事责任。过失犯罪,法律有规定的才负刑事责任。通过刑法依法追究刑事责任,目的是为了保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利、民主权利和其他权利,维护社会秩序和经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行。公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑法。刑法分则和其他法律另有规定的,依照规定。刑法主刑的种类有管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。附加刑的种类有罚金、剥夺政治权利、没收财产。附加刑也可以独立使用。

对截留、挤占、挪用、侵占、贪污中小企业发展专项资金、中小企业发展基金的行为,构成犯罪,依法应当追究刑事责任的:刑法第二百七十条规定了侵占罪及其刑事处罚,将代为保管的他人财物非法占为己有,数额较大,拒不退还的,处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处二年以上五年以下有期徒刑,并处罚金。第二百七十一条规定了职务侵占罪及其刑事处罚,公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。第二百七十二条规定了挪用资金罪及其刑事处罚,公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大,进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。第二百七十三条规定,挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚,扶贫、移民、救济款物,情节严重,致使国家和人民群众利益遭受重大损害的,对直接责任人员。处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。第三百八十二条规定,国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。第三百八十三条规定,贪污数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;贪污数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产,贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;数额特别巨大,并使国家和人民利益遭受特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产,另外,根据刑法规定,刑法所称公共财产包括用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。

 ◆ 对侵权行为的监督检查

第六十条 县级以上地方各级人民政府有关部门在各自职责范围内,对强制或者变相强制中小企业参加考核、评比、表彰、培训等活动的行为,违法向中小企业收费、罚款、摊派财物的行为,以及其他侵犯中小企业合法权益的行为进行查处,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

修改提示

本条是此次修改新增加的内容,主要目的是明确各级政府有关部门对侵犯中小企业合法权益的行为进行监督检查的职责。

一、侵犯中小企业合法权益的行为

 1.强制或者变相强制中小企业参加考核、评比、表彰、培训等活动。根据本法第五十二条规定,地方各级人民政府应当依法实施行政许可,依法开展管理工作,不得实施没有法律、法规依据的检查,不得强制或者变相强制中小企业参加考核、评比、表彰、培训等活动。

2.违法向中小企业收费、罚款、摊派财物。根据本法第五十四条规定,任何单位不得违反法律、法规向中小企业收取费用,不得实施没有法律、法规依据的罚款,不得向中小企业摊派财物。

3.其他侵犯中小企业合法权益的行为。许多中小企业反映自身权益得不到有效保护,维权也比较困难。现实中来自行政机关的各类检查、评比多,行政审批事项流程繁琐,干扰了企业正常生产经营,增加了企业负担。因此,除了上述两种侵犯中小企业合法权益的行为为外,县级以上地方各级人民政府有关部门在各自职责范围内,还应当对其他侵犯中小企业合法权益的行为进行查处,保护中小企业的合法权益。

二、侵犯中小企业合法权益的法律责任

1.责任人员。直接负责的主管人员,是指在单位违法行为中负有直接领导责任的人员,包括违法行为的决策人,事后对单位违法行为予以认可和支持的领导人员,以及由于疏于管理或放任而对单位违法行为负有不可推卸责任的领导人员。其他直接责任人员,是直接实施违法行为的人员。

2.责任形式。处分是行政责任的一种,根据公务员法的规定,公务员因违法违纪应当承担纪律责任的,依照公务员法给予处分。根据公务员法第一百零六条规定,法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中除工勤人员以外的工作人员,经批准参照本法进行管理。关于处分的具体形式,分为警告、记过、记大过、降级、撤职、开除六种。警告,有提醒注意、不致再犯的意思,属于申诫处分,适用于轻微的违法违纪行为,是处分中最轻的一种。记过、记大过,这是两种程度有所区别的处分,适用于违法违纪行为给国家和人民造成了一定损失,给予警告处分过轻、给予降级处分过重的情况。降级,其含义是降低公务员的职务级别。撤职,对于违法违纪行为给国家和人民造成较大损失,不适合继续担任行政职务的,可以给予撤职处分。开除,是指受处分人不适合继续在国家机关工作,国家机关取消其公务员资格令其离开的处分形式,是最严厉的一种处分,适用于违法违纪行为给国家和人民造成了重大损失,应当丧失公务员资格的情形。在实际案件中具体给予何种处分,根据行为人违法违纪情节的轻重确定。

第十章  附则

◆ 实施日期

第六十一条 本法自2018年1月1日起施行。

修改提示

本条是对中小企业促进法修订前四十五条进行的修改,对修订后的中小企业促进法的实施日期作了规定,将实施日期由原来的“2003年1月1日起”修改为“2018年1月1日起”。

一、法律的生效时间

 法律通过以后,必须面对从什么时候起开始生效、在什么地域范围内生效、对什么人有效的问题,它关系到公民、法人和其他组织从何时起开始依法享有权利,并履行法律规定的义务,这就是法律的效力范围,它包括时间效力、空间效力和对人的效力三个方面。本条是关于法律的生效日期的规定,法律的生效日期是指法律开始施行并发生法律效力的日期,是解决法律的时间效力问题。法律的公布和实施是两个不同的概念。法律的公布是立法的最后一道程序,是由特定机关将通过的法律向全社会予以公布。有的法律公布之后还没有生效,只有到生效日期后该法律才是有效的法律。法律的施行日期是每部法律必不可少的内容,一般都在法律的最后一条加以规定。立法第五十七条明确要求“法律应当明确规定施行日期”,并在第五十八条中进一步规定“签署公布的法律的主席令载明该法律的制定机关、通过和施行日期”。

法律的施行日期一般根据该法律的性质和实际需要来决定。从我国已制定的法律来看,对生效日期的规定大体上可以分为以下三种情况:其一,直接在法律中规定“本法自某年某月某日起施行”即公布法律是该法律并不是立即生效,而是规定本法自某年某月某日起施行。如1999年6月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第十次会议通过的《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》第五十七条规定:“本法自1999年11月11日起施行。”目前大多数立法采用此方式,其二,在法律条文中没有直接规定具体的生效日期,而只是规定“本法自公布之日起施行”。近年来,采用这种形式公布的大多数是法律修改决定。如,如2015年4月24日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国文物保护法〉的决定》就规定:“本决定自公布之日起施行。”其三,规定一部法律的生效日期取决于另一部法律的生效日期。如1986年12月2日第六届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过的《中华人民共和国企业破产法(试行)第四十三条中规定“本法自全民所有制工业企业法实施满三个月之日起施行”。当时,全民所有制工业企业法尚未制定出来,所以企业破产法(试行)最终的生效日期是全民所有制工业企业法1988年8月1日生效后三个月即1988年11月1日。中小企业促进法的生效日期属于上述第一种情况。

除了生效时间外,法的时间效力还包括法律失效的时间问题,以及法律对其实施以前的事件和行为有无溯及力的问题。关于失效问题,我国的法律一般只规定法律的生效日期,不规定失效问题。法律的失效常见的有两种情况:一是与新发布的法律相抵触的法律无效;二是随着新颁布法律的施行,原有相应法律失去继续实施条件而自行失效。关于溯及力问题,法律的溯及力是指法律生效以后能否适用于生效以前的行为和事件,如果能适用,就具有溯及力;如果不能适用,就不具有溯及力。依照各国法律的惯例,法律一般不溯及既往。一部法律如果有溯及力,必须在条文中作出明确的规定。本法对溯及力问题没有作出规定,表明本法没有溯及力,即不能适用于生效以前的行为和事件。

二、此次修改的生效时间

目前修改法律主要有两种形式:另一种是对法律进行修订,即对法律全文作全面修改;一种是对法律进行修改,即对法律的部分条文通过修正案的方式予以修正,不对法律全文做修改,未修改的部分继续施行。因此,法律修改后的生效日期也有两种形式,属于修订法律的,一般是重新公布法律的生效日期;属于对法律部分条文作修改的,一般不修改法律的生效日期,只是规定法律的修改决定的实施日期,修改部分执行修改决定的生效日期,未修改的部分执行原来法律规定的生效日期。本次修改中小企业促进法属于上述第一种情形,需要重新公布法律的生效日期。

本次修订后的中小企业促进法于2017年9月1日经第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过,同日由国家主席签署主席令予以公布,规定自2018年1月1日起施行。颁布与施行日期之间留有一定的时间留有一定的时间间隔,主要是为了使有关方面利用这段时间充分做好本法实施的各项必要准备工作,如对现行的法规、规章以及一些规范性文件进行清理,与本法不一致的及时加以修改或者废止;制定一些配套的规定;对本法进行必要的学习宣传等,以确保本法的贯彻实施。  

 


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